Det er ikke muligt at beskrive alle de situationer, hvor en kontrahent er berettiget til en rimelig justering af pris og/eller tid til at udføre kontrakten. I henhold til Federal Acquisition Regulation (“FAR”) er entreprenører imidlertid berettiget til en lang række forskellige rimelige justeringer, der skyldes opfyldelsen af deres kontrakter og regeringens handlinger. Typisk kan en kontrahent få en rimelig justering for en konstruktiv ændring, forsinkelse eller en anden af staten forårsaget stigning i sine omkostninger. Det er generelt tilrådeligt at gøre sin ret til de forskellige rimelige justeringer, der er tilladt i henhold til FAR, gældende. Du skal nøje overholde kravene om rimelig justering i FAR og i din kontrakt.
Hvad er en rimelig justering: Selv om FAR definerer et krav (se nedenfor), definerer den ikke rimelig justering, men bruger udtrykket i hele forordningen. Domstolene og styrelserne definerer generelt rimelig justering som “en passende ændring af det beløb, der skal betales i henhold til en kontrakt, eller den tid, der kræves til opfyldelse af kontrakten, på grund af udstedelse af en ændringsordre, som er retfærdig, rimelig og rigtig under hensyntagen til kendsgerningerne og omstændighederne i det enkelte tilfælde”. Norair Eng’g Corp., GSBCA No. 1178, 66-1 B.C.A. ¶ 5312. Den amerikanske højesteret har fastslået, at udtrykket “rimelig justering”, som det anvendes i en “Changes”-klausul i FAR (FAR 52.243-1, 2 & 3), ikke kun omfatter prisen for arbejdet, men også tilføjelsen af et rimeligt og sædvanligt tillæg for fortjeneste. Se U. S. v. Callahan Walker Construction Company, 317 U.S. 56, 61 (1942).
Sigtet med en rimelig justering er at holde en kontrahent fyldestgørende gennem refusion af øgede omkostninger og betaling af en rimelig fortjeneste. Se New York Shipbuilding Co., Div. of Merritt-Chapman & Scott Corp., ASBCA No. 16164, 83-1 B.C.A¶ 16534, med henvisning til Bruce Construction Corp. v. United States, 163 Ct. Cl. 97, (1963); United States v. Callahan Walker Construction Co., id. Generelt er det tanken, at der skal forhandles en rimelig justering mellem entreprenøren og regeringen, og at entreprenøren skal have erstatning. Justeringer efter billighed er ikke beregnet til at være en kontradiktorisk procedure.
Hvad er et krav: Et krav defineres i FAR 2.101 som “et skriftligt krav eller en skriftlig påstand fra en af de kontraherende parter, der som et spørgsmål om rettighed søger om betaling af penge i et bestemt beløb, justering eller fortolkning af kontraktvilkår eller anden hjælp, der opstår i henhold til eller vedrører kontrakten. Et skriftligt krav eller en skriftlig påstand fra kontrahenten om betaling af et beløb på over 100 000 USD er imidlertid ikke et krav i henhold til 41 U.S.C. kapitel 71, Contract Disputes, før det er attesteret som krævet i henhold til loven. En kvittering, faktura eller anden rutinemæssig anmodning om betaling, som ikke er genstand for en tvist, når den indsendes, er ikke et krav. Indsendelsen kan konverteres til et krav ved skriftlig meddelelse til den kontraherende officer som fastsat i 33.206(a), hvis den er omstridt enten med hensyn til ansvar eller beløb eller ikke er blevet behandlet inden for en rimelig tid.
Forskel mellem anmodning om rimelig justering (“REA”) og krav: Mens en REA formodes at være ikke-kontraversiel, er et krav et krav, som kan resultere i en retssag. Som nævnt i definitionen af krav skal der være en specifik certificering for at kunne betegnes som et krav, hvis beløbet er på over 100.000 USD. Endelig er det i FAR 31.205-47(f) fastsat, at udgifter til forberedelse og forfølgelse af et krav mod staten ikke kan godtgøres. REA’er anses imidlertid for at være spørgsmål om kontraktadministration, ikke retssager, og er ikke omfattet af FAR 31.205-47(f). Derfor er omkostningerne til forberedelse og forhandling af en REA støtteberettigede. Bill Strong Enterprises, Inc. v. Shannon, 49 F.3d 1541 (Fed. Cir. 1995); FAR 31.205-33. Endelig skal det erindres, at en korrekt udarbejdet REA kan konverteres til et krav, hvis forhandlingerne med regeringen er gået i hårdknude. Den kan attesteres og indsendes på ny til den kontraherende officer.
Specifikke eksempler på foreskrevne rimelige justeringer: Følgende er nogle specifikke eksempler på klare situationer i FAR, hvor en rimelig justering er specifikt foreskrevet:
(1)Ændringsordrer. Kontraktændringer, der skyldes enten ensidige eller bilaterale ændringer, er berettigede til rimelige justeringer. FAR 43.103. Kontraktansvarlige er forpligtet til at forhandle rimelige justeringer som følge af ændringsordrer inden for den kortest mulige tid. FAR. 43.204. Se klausulerne i FAR 52.243-1 til 3.
(2)Manglende rettidig tilvejebringelse af dispositionsinstruktioner for bortskaffelse af inventar kan give kontrahenten ret til en rimelig justering. FAR 45.602-1
(3)I henhold til opsigelsesklausulen kan en kontrahent efter delvis opsigelse anmode om en rimelig justering af prisen eller priserne på den fortsatte del af en fastpriskontrakt. FAR 49.208.
(4)Hvis regeringens sikkerhedsklassificering eller sikkerhedskrav i en kontrakt ændres af regeringen, er kontrahenten berettiget til en rimelig justering. FAR. 52.204-2
(5) Hvis mængden af en enhedsprisbelagt vare i en bygge- og anlægskontrakt er en anslået mængde, og den faktiske mængde af den enhedsprisbelagte vare varierer mere end 15 % over eller under den anslåede mængde, har entreprenøren ret til en rimelig justering. FAR 52.211-18.
(6) Hvis kontrahenten af den kontraherende officer anmodes om at revidere tekniske data for at afspejle tekniske konstruktionsændringer, der er foretaget under udførelsen af en kontrakt, og som påvirker form, pasform og funktion af en vare (bortset fra tekniske data), der leveres i henhold til denne kontrakt, har kontrahenten ret til en rimelig justering. FAR 52.227-21.
(7) Hvis kontraktens omkostninger påvirkes af en ændring, som kontrahenten er forpligtet til at foretage i kontrahentens etablerede omkostningsregnskabspraksis, er kontrahenten berettiget til en rimelig justering. FAR 52.230-2.
(8)Hvis der indgives en protest mod en tildeling efter tildelingen, og den kontraherende officer udsteder en stopordre for arbejdet til en kontraktmodtager, er kontraktmodtageren berettiget til en rimelig justering. FAR 52.233-3.
(9)Hvis entreprenøren støder på væsentligt anderledes forhold på byggepladsen, som medfører en stigning eller et fald i entreprenørens omkostninger ved eller den tid, der er nødvendig for at udføre en del af arbejdet i henhold til denne kontrakt, uanset om de er ændret som følge af forholdene eller ej, har entreprenøren ret til en rimelig justering. FAR 52.236-2.
(10)Hvis udførelsen af hele eller en del af arbejdet i en urimelig lang periode suspenderes, forsinkes eller afbrydes (1) af en handling fra den kontraherende leders side i forbindelse med administrationen af denne kontrakt, eller (2) af den kontraherende leders undladelse af at handle inden for den tid, der er angivet i denne kontrakt (eller inden for en rimelig tid, hvis den ikke er angivet), er kontrahenten berettiget til en rimelig justering. FAR 52.242-14.
(11)Hvis en ordre om arbejdsstandsning, der er udstedt i henhold til denne bestemmelse, udstedes og derefter annulleres, har kontrahenten ret til en rimelig justering af tidsplanen eller prisen. FAR 52.242-15.
(12) Hvis en ændring, der er beordret af den kontraherende officer, eller en konstruktiv ændring medfører en stigning eller et fald i omkostningerne ved eller den tid, der er nødvendig for udførelsen af en del af arbejdet i henhold til en kontrakt, uanset om den er ændret ved ordren eller ej, skal den kontraherende officer foretage en rimelig justering af kontraktprisen, leveringstidsplanen eller begge dele og ændre kontrakten. FAR 52.243-1 (ændringer i fast pris og andre klausuler om ændringsordrer i -2, -3).
(13)Hvis statsligt leveret ejendom ikke leveres til kontrahenten på de datoer, der er angivet i kontrakten, eller hvis ejendommen leveres i en stand, der ikke er egnet til den tilsigtede anvendelse, er kontrahenten berettiget til en rimelig justering. FAR 52.245-1.
(14)Hvis Department of Homeland Security afviser en kontrahents ansøgning eller udpegning eller certificering af en vare i henhold til Support Anti-Terrorism by Fostering Technologies Act of 2002 (“SAFETY Act”), kan kontrahenten anmode om en rimelig justering af prisen baseret på manglende udpegning eller certificering i henhold til SAFETY Act.
Der er adskillige grundlag for rimelige justeringer i forskrifterne. Entreprenører bør normalt anvende disse bestemmelser og søge om en REA, når situationerne opstår. Hvis det ikke lykkes en kontrahent at få “udlignet” sig selv gennem en REA, bør REA’en omdannes til et krav og forelægges for den kontraherende officer med henblik på en formel afgørelse og eventuelt en retssag, hvis det er nødvendigt.