Não é possível delinear todas as situações em que um contratante tem direito a um ajuste equitativo no preço e/ou tempo para executar o contrato. No entanto, nos termos do Regulamento de Aquisição Federal (“FAR”), os empreiteiros são elegíveis para inúmeros ajustamentos equitativos diferentes decorrentes da execução dos seus contratos e das acções do governo. Tipicamente, um empreiteiro pode receber um ajustamento equitativo para uma mudança construtiva, atraso ou outro governo causou um aumento nos seus custos. É geralmente aconselhável fazer valer o seu direito aos vários ajustamentos equitativos permitidos pelas FAR. Você deve cumprir estritamente os requisitos de ajuste equitativo na FAR e no seu contrato.

O que é um ajuste equitativo: Embora a FAR defina uma reivindicação (ver abaixo), ela não define um ajustamento equitativo, mas utiliza o termo ao longo de todo o regulamento. Os tribunais e conselhos geralmente definem ajustamento equitativo como “uma modificação apropriada do montante devido ao abrigo de um contrato, ou do tempo necessário para o seu cumprimento, devido à emissão de uma ordem de alteração, que é justa, justa e correcta, tendo em consideração os factos e circunstâncias do caso individual”. Norair Eng’g Corp., GSBCA No. 1178, 66-1 B.C.A. ¶ 5312. A Suprema Corte dos EUA declarou que o termo “ajuste eqüitativo”, como usado em uma cláusula de “mudanças” da FAR (FAR 52.243-1, 2 & 3) inclui não apenas o custo do trabalho, mas a adição de uma provisão razoável e costumeira para o lucro. Ver U. S. v. Callahan Walker Construction Company, 317 U.S. 56, 61 (1942).

O objectivo de um ajustamento equitativo é manter um empreiteiro inteiro através do reembolso de custos acrescidos e do pagamento de um lucro justo. Ver New York Shipbuilding Co., Div. of Merritt-Chapman & Scott Corp., ASBCA No. 16164, 83-1 B.C.A¶ 16534, citando Bruce Construction Corp. v. Estados Unidos, 163 Ct. Cl. 97, (1963); United States v. Callahan Walker Construction Co., id. Em geral, a idéia é que um ajuste equitativo será negociado entre o empreiteiro e o governo, e o empreiteiro será feito inteiro. Ajustes eqüitativos não são concebidos para serem procedimentos contraditórios.

O que é uma reivindicação: Uma reivindicação é definida no FAR 2.101 como “uma reivindicação escrita ou afirmação escrita por uma das partes contratantes buscando, como uma questão de direito, o pagamento de dinheiro em uma quantia certa, o ajuste ou interpretação dos termos do contrato, ou outras medidas decorrentes ou relacionadas com o contrato. No entanto, uma demanda por escrito ou declaração por escrito pelo contratante buscando o pagamento de dinheiro que exceda $100.000 não é uma reivindicação sob 41 U.S.C. Chapter 71, Contract Disputes, até que seja certificada como exigido pelos estatutos. Um comprovante, fatura ou outro pedido de pagamento de rotina que não esteja em disputa quando apresentado não é uma reivindicação. A apresentação pode ser convertida em reclamação, através de notificação por escrito ao oficial contratante, conforme previsto no item 33.206(a), se for disputada quanto à responsabilidade ou ao valor ou se não for tomada uma decisão num prazo razoável.

Diferença entre pedido de ajuste equitativo (“REA”) e reclamação: Enquanto um REA é suposto ser não transversal, uma reclamação é uma demanda que pode resultar em litígio. Conforme observado na definição de reclamação, deve haver uma certificação específica para se qualificar como reclamação se o valor for superior a $100.000. Finalmente, FAR 31.205-47(f) declara que o custo de preparar e processar uma reivindicação contra o governo é intransponível. Entretanto, os REAs são considerados como questões de administração de contratos, não litígios, e não estão sujeitos aos FAR 31.205-47(f). Portanto, os custos de preparação e negociação de um REA são admissíveis. Bill Strong Enterprises, Inc. v. Shannon, 49 F.3d 1541 (Fed. Cir. 1995); FAR 31.205-33. Finalmente, deve-se lembrar que uma REA devidamente preparada pode ser convertida em uma reivindicação se houver um impasse nas negociações com o governo. Ela pode ser certificada e reapresentada ao oficial contratante.

Exemplos específicos de ajustes eqüitativos prescritos: Seguem-se alguns exemplos específicos de situações claras nas FAR onde um ajustamento equitativo é especificamente prescrito:

(1)Alterar ordens. Modificações contratuais que resultam de mudanças unilaterais ou bilaterais são elegíveis para ajustes eqüitativos. FAR 43.103. Os agentes contratuais são obrigados a negociar ajustes equitativos resultantes de ordens de alteração no menor tempo possível. FAR. 43.204. Veja as cláusulas em FAR 52.243-1 a 3.
(2)O não fornecimento de instruções de disposição oportunas para disposição do estoque pode dar direito a um ajuste eqüitativo ao contratado. FAR 45.602-1
(3)Sob a cláusula de rescisão, após a rescisão parcial, o contratante pode solicitar um ajuste eqüitativo no preço ou preços da parte continuada de um contrato de preço fixo. FAR 49.208.
(4)Se a classificação de segurança ou os requisitos de segurança de um contrato forem alterados pelo Governo, o empreiteiro tem direito a um ajuste equitativo. FAR. 52.204-2
(5)Se a quantidade de um item com preço unitário num contrato de construção for uma quantidade estimada e a quantidade real do item com preço unitário variar mais de 15% acima ou abaixo da quantidade estimada, o empreiteiro tem direito a um ajuste eqüitativo. FAR 52.211-18.
(6) Se o empreiteiro for solicitado pelo oficial contratante a rever os dados técnicos para refletir as alterações de projeto de engenharia feitas durante a execução de um contrato e que afetam a forma, o ajuste e a função de qualquer item (que não sejam dados técnicos) entregues sob este contrato, o empreiteiro tem direito a um ajuste eqüitativo. FAR 52.227-21.
(7) Se o custo do contrato for afectado por uma alteração que o empreiteiro é obrigado a fazer nas práticas de contabilidade de custos estabelecidas pelo empreiteiro, o empreiteiro tem direito a um ajustamento equitativo. FAR 52.230-2.
(8)Se um protesto de uma adjudicação for apresentado após a adjudicação, e o oficial contratante emitir uma ordem de paragem de trabalho para um adjudicatário, o adjudicatário tem direito a um ajustamento equitativo. FAR 52.233-3.
(9)Se o empreiteiro encontrar condições materialmente diferentes no local que causem um aumento ou diminuição do custo do empreiteiro, ou do tempo necessário para executar qualquer parte da obra sob este contrato, seja ou não alterado como resultado das condições, o empreiteiro tem direito a um ajuste eqüitativo. FAR 52.236-2.
(10)Se a execução de toda ou qualquer parte da obra for, por um período de tempo não razoável, suspensa, atrasada ou interrompida (1) por um ato do Contratante na administração deste contrato, ou (2) por falha do Contratante em agir dentro do tempo especificado neste contrato (ou dentro de um prazo razoável se não especificado), o Contratante tem direito a um ajuste eqüitativo. FAR 52.242-14.
(11)Se uma ordem de paragem de trabalho emitida ao abrigo desta cláusula for emitida e depois cancelada, o empreiteiro tem direito a um ajustamento equitativo no horário ou preço. FAR 52.242-15.
(12)Se uma alteração ordenada pelo oficial contratante ou uma alteração construtiva causar um aumento ou diminuição do custo ou do tempo necessário para a execução de qualquer parte do trabalho sob um contrato, seja ou não alterado pela ordem, o oficial contratante deve fazer um ajuste eqüitativo no preço do contrato, no cronograma de entrega, ou em ambos, e deve modificar o contrato. FAR 52.243-1 (alterações de preço fixo, e outras cláusulas de ordem de alteração em -2, -3).
(13)Se o imóvel fornecido pelo Governo não for entregue ao Empreiteiro até as datas indicadas no contrato, ou se o imóvel for entregue em condições não adequadas ao seu uso pretendido, o Empreiteiro tem direito a um ajuste eqüitativo. FAR 52.245-1.
(14)Se o Departamento de Segurança Interna negar a aplicação ou designação ou certificação de um item sob a Lei de Suporte Anti-Terrorismo pela Fostering Technologies Act de 2002 (“SAFETY Act”), o contratante pode solicitar um ajuste equitativo no preço com base na falta de designação ou certificação da SAFETY Act.

Existem numerosas bases para ajustes equitativos no regulamento. Os empreiteiros devem normalmente utilizar este regulamento e procurar uma REA quando as situações surgirem. Se um empreiteiro não puder ser “inteiro” através de uma REA, a REA deve ser convertida numa reclamação e submetida ao Oficial Contratante para uma decisão formal e possível litígio, se necessário.

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